全國(guó)首例網(wǎng)絡(luò)游戲“外掛”入罪案宣判 夫妻獲刑

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南京市一對(duì)夫婦組織“代練公司”，利用游戲外掛程序?yàn)榫W(wǎng)游玩家“代練升級(jí)”并從中獲利。此舉是民事侵權(quán)還是刑事犯罪？是侵犯著作權(quán)罪，還是破壞計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)罪亦或非法經(jīng)營(yíng)罪？南京市中級(jí)人民法院對(duì)全國(guó)首例網(wǎng)絡(luò)游戲“外掛”入罪案作出判決——網(wǎng)絡(luò)游戲“戲”法律 罪與非罪終“落槌”
　　近兩年，網(wǎng)絡(luò)游戲發(fā)展速度飛快，參加網(wǎng)絡(luò)游戲的玩家越來(lái)越多，每一款網(wǎng)絡(luò)游戲的上市都伴隨著巨額的金錢流動(dòng)。各類玩家與網(wǎng)絡(luò)游戲廠商之間的正常、正當(dāng)交易即是網(wǎng)絡(luò)游戲的“規(guī)則”。自作聰明，投機(jī)取巧，就會(huì)跌入違法犯罪的泥坑中。
　　——編者
　　日前，隨著南京市中級(jí)法院審判法官的終審法槌落下，一度被傳得沸沸揚(yáng)揚(yáng)、爭(zhēng)論得十分激烈的全國(guó)首例網(wǎng)絡(luò)游戲“外掛”入罪案塵埃落定，法院以非法經(jīng)營(yíng)罪終審判決被告人董杰有期徒刑六年、罰金30萬(wàn)元，判處被告人陳珠有期徒刑三年緩刑四年、罰金20萬(wàn)元。
　　“外掛”代練升級(jí)
　　侵害游戲運(yùn)營(yíng)商
　　2007年11月27日，上海盛大網(wǎng)絡(luò)發(fā)展公司的兩名工作人員手持報(bào)案函，匆匆走進(jìn)南京市公安局的大門，稱自當(dāng)年8月中旬以來(lái)，有人以“土人部落”工作室的名義不斷在他們公司經(jīng)營(yíng)的《熱血傳奇》游戲中大做廣告，以每周80元或每月300元的價(jià)格吸引游戲玩家，通過(guò)游戲外掛程序的方式為其有償代練升級(jí)。
　　報(bào)案人稱，這一游戲外掛程序大大增加了他們公司游戲服務(wù)器的負(fù)載，造成游戲擁塞、服務(wù)器癱瘓、玩家不能正常登錄，為此公司不得不加大服務(wù)器的投入，支出技術(shù)人員的加班費(fèi)用；更重要的是網(wǎng)絡(luò)世界的均衡和公平原則被嚴(yán)重破壞，使用外掛的玩家可以在不需要付出多少人力物力的情況下就獲得與正常玩家同樣的游戲效果，使眾多正常玩家在失去公平的環(huán)境中失去信心，造成用戶大量流失。報(bào)案人員說(shuō)，游戲外掛程序直接縮短了《熱血傳奇》游戲的運(yùn)營(yíng)周期，導(dǎo)致公司營(yíng)業(yè)收入直線下降，經(jīng)濟(jì)損失慘重。
　　什么是游戲外掛程序？什么是代練升級(jí)？南京市公安局辦案人員接警后，經(jīng)過(guò)多方調(diào)查才得知內(nèi)情。原來(lái)，所謂游戲外掛程序，就是針對(duì)某個(gè)游戲而設(shè)計(jì)的惡性脫機(jī)外掛，也就是俗稱的“作弊器”。網(wǎng)絡(luò)游戲之所以能夠成為區(qū)別于普通單機(jī)游戲的最有新意的多人互動(dòng)游戲，主要就在其開(kāi)辟了一條新的游戲道路，把社會(huì)性協(xié)作引入了游戲中，生產(chǎn)、戰(zhàn)斗、采集，環(huán)環(huán)相扣，缺一不可。
　　而“外掛”運(yùn)用修改的客戶端程序，破壞了原游戲的防外掛檢測(cè)功能，繞過(guò)正常的游戲客服端與服務(wù)器端之間的通訊協(xié)議，可以直接在游戲的控制界面上進(jìn)行操作，自動(dòng)在游戲服務(wù)器上進(jìn)行“打怪”獲得經(jīng)驗(yàn)值，不需要進(jìn)入游戲的畫面進(jìn)行操作，使游戲商計(jì)算機(jī)系統(tǒng)中的客戶認(rèn)證功能喪失。使用這個(gè)“外掛”，占有系統(tǒng)的本機(jī)資源比較少，能夠在同一臺(tái)機(jī)器上同時(shí)運(yùn)行至少40個(gè)賬號(hào)。有償“代練升級(jí)”是一游戲玩家?guī)椭�另一游戲玩家打游戲升�?jí)，收取勞務(wù)費(fèi)的行為。
　　南京市公安局網(wǎng)監(jiān)部門得知游戲外掛程序?qū)е掠螒蜻\(yùn)營(yíng)商損失慘重后，感到事態(tài)嚴(yán)重，決定立案?jìng)刹�。警方通過(guò)技偵手段，鎖定了“土人部落”工作室的IP地址，然后順藤摸瓜，于當(dāng)年12月7日晚，在南京江寧區(qū)一單元房?jī)?nèi)將犯罪嫌疑人董杰和陳珠夫婦抓獲歸案。
　　小游戲能賺大“錢”
　　半年收入150余萬(wàn)
　　面對(duì)警察，董杰、陳珠夫妻倆顯得手忙腳亂，夫婦倆對(duì)“外掛”事實(shí)供認(rèn)不諱，但堅(jiān)稱自己沒(méi)有觸犯刑律。
　　警方通過(guò)訊問(wèn)得知，2004年底，董杰和陳珠夫婦由于經(jīng)營(yíng)不善，店面倒閉，之后一直賦閑在家的夫妻倆無(wú)所事事就靠上網(wǎng)打游戲打發(fā)光陰，很快成了“大蝦”(即“大俠”)。
　　在玩游戲過(guò)程中，一個(gè)網(wǎng)名為“拉拉”的玩家，頻頻向他倆發(fā)廣告，表示可以繞開(kāi)游戲設(shè)置的程序，直接升級(jí)。夫妻倆抱著好奇的心理嘗試一番后，發(fā)現(xiàn)效果甚佳，游戲級(jí)別很快有了大幅度的提升。
　　富有經(jīng)商頭腦的董杰立即捕捉到了其中的商機(jī)，覺(jué)得通過(guò)游戲外掛程序?qū)ｉT幫人練級(jí)應(yīng)該大有“錢”途。于是他們花200元錢從“拉拉”手上購(gòu)買了這套程序，并購(gòu)置了幾臺(tái)電腦，開(kāi)始作業(yè)。果然不出所料，一“開(kāi)張”就有生意上門，一個(gè)月下來(lái)凈賺了2000多元，欣喜若狂的夫妻倆樂(lè)得合不攏嘴，認(rèn)為從此找到了一條生財(cái)之道。
　　2006年9月，夫婦倆通過(guò)使用向他人購(gòu)得名為“小金魚(yú)”的“外掛”程序，幫助《熱血傳奇》游戲玩家升級(jí)并牟利。
　　2007年3月，夫妻倆在網(wǎng)上重新購(gòu)買了一個(gè)名為“冰點(diǎn)管家”的外掛程序，購(gòu)置了90臺(tái)電腦，申請(qǐng)了QQ號(hào)、銀行賬號(hào)、客服電話和40條電信寬帶，開(kāi)始以“土人部落”工作室的名義大肆招攬生意。生意最好的那段時(shí)期，他們雇傭了6男6女共計(jì)12名員工，分成兩個(gè)組，6個(gè)男的在技術(shù)組，6個(gè)女的在客服組，并設(shè)立了后臺(tái)登記系統(tǒng)用于管理，先后替1萬(wàn)多個(gè)“熱血傳奇”游戲賬戶代練升級(jí)。
　　警方查明，自2007年3月至2007年12月7日，夫妻倆收到來(lái)自全國(guó)各地游戲玩家匯入的人民幣150余萬(wàn)元。
　　罪與非罪觀點(diǎn)不一
　　業(yè)內(nèi)業(yè)外爭(zhēng)議激烈
　　董杰、陳珠夫婦被警方抓獲歸案后，檢察部門在審查批捕時(shí)，圍繞是否犯罪、犯什么罪，內(nèi)部爭(zhēng)論激烈。有的認(rèn)為，董杰、陳珠夫婦的網(wǎng)絡(luò)游戲外掛行為，嚴(yán)重侵犯著作權(quán)人、出版機(jī)構(gòu)的合法權(quán)益，擾亂了互聯(lián)網(wǎng)游戲出版經(jīng)營(yíng)的正常秩序，應(yīng)定為侵犯著作權(quán)罪；有的認(rèn)為游戲外掛屬非法出版物，對(duì)正版軟件的計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)中存儲(chǔ)、處理或者傳輸?shù)臄?shù)據(jù)和應(yīng)用程序進(jìn)行干擾，提供非法鏈接，破壞正版軟件和玩家計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)的有效運(yùn)行，后果嚴(yán)重，應(yīng)當(dāng)依照破壞計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)罪予以處罰；有的認(rèn)為，其所使用的外掛程序，干擾了服務(wù)器的正常運(yùn)行，破壞了網(wǎng)絡(luò)游戲規(guī)則的均衡與公平，嚴(yán)重影響了上海盛大網(wǎng)絡(luò)發(fā)展公司的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)秩序，應(yīng)定為非法經(jīng)營(yíng)罪；有的甚至認(rèn)為，本案是民事侵權(quán)行為，不構(gòu)成犯罪。
　　南京市檢察院為慎重起見(jiàn)，數(shù)次組織召開(kāi)了專家咨詢會(huì)，邀請(qǐng)東南大學(xué)計(jì)算機(jī)學(xué)院、南京師范大學(xué)法學(xué)院等專家參與討論。討論中，專家認(rèn)為，董杰、陳珠夫婦倆這一新的犯罪形式是信息化、網(wǎng)絡(luò)化時(shí)代特有的經(jīng)營(yíng)方式所帶來(lái)的，其提供非法鏈接的行為是典型的避開(kāi)技術(shù)措施，破壞加密信息的行為，應(yīng)當(dāng)受到刑罰制裁。
　　是否構(gòu)成侵犯著作權(quán)罪？南京師范大學(xué)法學(xué)院副院長(zhǎng)、博士生導(dǎo)師蔡道通認(rèn)為，關(guān)鍵看是否有證據(jù)支持夫妻倆在游戲外掛中，復(fù)制了游戲程序源代碼中能夠自成體系的部分。而根據(jù)本案案情，董、陳兩人的外掛只是外掛端口的銜接，不是復(fù)制，也不是發(fā)行，現(xiàn)有證據(jù)也不能證明他們使用的外掛與《熱血傳奇》游戲的核心程序是相同的。因此，不能認(rèn)定他倆構(gòu)成侵犯著作權(quán)罪。
　　是否定為破壞計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)罪？東南大學(xué)計(jì)算機(jī)學(xué)院院長(zhǎng)、博士生導(dǎo)師羅軍舟認(rèn)為，目前對(duì)“外掛”作出權(quán)威解釋的僅有新聞出版總署、信息產(chǎn)業(yè)部、國(guó)家工商行政管理總局等五部委《關(guān)于開(kāi)展對(duì)“私服”、“外掛”專項(xiàng)治理的通知》。他認(rèn)為，該《通知》不在刑法第九十六條關(guān)于“違反國(guó)家規(guī)定”的界定范圍之內(nèi)，而且該罪名要求造成“計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)不能正常運(yùn)行，后果嚴(yán)重”。“后果嚴(yán)重”是指使國(guó)家重要的計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)功能、數(shù)據(jù)和應(yīng)用程序被破壞，造成重大經(jīng)濟(jì)損失，使正常的工作秩序遭到嚴(yán)重破壞。而“外掛”的使用雖然導(dǎo)致游戲規(guī)則改變，卻不導(dǎo)致游戲運(yùn)行的崩潰，且外掛的工作原理也是希望借游戲的正常運(yùn)行而牟利。所以，在該要件上，董、陳二人的行為不能構(gòu)成破壞計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)罪。
　　結(jié)合專家的討論意見(jiàn)，2008年11月19日，南京市江寧區(qū)檢察院以董杰、陳珠犯非法經(jīng)營(yíng)罪向江寧區(qū)法院提起公訴。
　　認(rèn)定“非法經(jīng)營(yíng)罪”
　　涉案夫妻領(lǐng)刑受罰
　　南京市江寧區(qū)法院在開(kāi)庭審理時(shí)，被告人的辯護(hù)律師認(rèn)為，董杰、陳珠的行為不構(gòu)成犯罪。辯護(hù)律師說(shuō)，根據(jù)罪刑法定原則，法無(wú)明文規(guī)定不為罪，現(xiàn)行刑法對(duì)使用游戲“外掛”這種行為沒(méi)有明文規(guī)定，該行為僅僅是一種民事侵權(quán)行為，并不構(gòu)成犯罪。
　　辯護(hù)律師還認(rèn)為，董杰、陳珠的行為也不構(gòu)成非法經(jīng)營(yíng)罪。《刑法》并沒(méi)有對(duì)非法經(jīng)營(yíng)的方式作出具體規(guī)定，相關(guān)司法解釋也未明確“外掛”屬于非法經(jīng)營(yíng)的形式之一。非法經(jīng)營(yíng)罪的構(gòu)成要件，必須具備“違反國(guó)家規(guī)定”，不能對(duì)非法經(jīng)營(yíng)罪進(jìn)行擴(kuò)大解釋。在目前沒(méi)有相關(guān)的法律規(guī)定通過(guò)外掛代練是違法的情況下，不宜認(rèn)定被告人的行為構(gòu)成非法經(jīng)營(yíng)罪。
　　而公訴人認(rèn)為，雖然《刑法》第二百二十五條并沒(méi)有對(duì)非法經(jīng)營(yíng)的方式作出具體規(guī)定，但2006年國(guó)務(wù)院頒布的《信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護(hù)條例》第四條規(guī)定：“為了保護(hù)信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)，權(quán)利人可以采取技術(shù)措施，任何組織或者個(gè)人不得故意避開(kāi)或者破壞技術(shù)措施，不得故意制造、進(jìn)口或者向公眾提供用于避開(kāi)或者破壞技術(shù)措施的裝置或者部件，不得故意為他人避開(kāi)或者破壞技術(shù)措施提供技術(shù)服務(wù)，但是法律、行政法規(guī)規(guī)定可以避開(kāi)的除外�！辈⒃诘谑�八條中明確規(guī)定：故意避開(kāi)或者破壞技術(shù)措施，構(gòu)成犯罪的，應(yīng)依法追究刑事責(zé)任。兩被告人提供非法鏈接的行為是典型的避開(kāi)技術(shù)措施，破壞加密信息的行為，應(yīng)當(dāng)受到刑法的制裁。
　　因?yàn)榇税甘侨珖?guó)首例，沒(méi)有現(xiàn)成的判例可循，南京市江寧區(qū)法院對(duì)此案非常慎重，經(jīng)過(guò)長(zhǎng)達(dá)一年多時(shí)間的討論、研究，于2010年12月9日，才對(duì)此案作出了一審判決。
　　法院認(rèn)為，董杰、陳珠夫婦以牟利為目的，違反國(guó)家規(guī)定，未經(jīng)國(guó)家主管部門批準(zhǔn)，也未獲得上海盛大網(wǎng)絡(luò)發(fā)展公司許可和授權(quán)，非法將“外掛”軟件使用到該公司享有著作權(quán)的游戲程序上，進(jìn)行有償性代練，牟取了巨額非法利益，其行為侵害了盛大公司的合法權(quán)益，屬于非法出版互聯(lián)網(wǎng)出版物的行為，具有嚴(yán)重的社會(huì)危害性，構(gòu)成非法經(jīng)營(yíng)罪，于是，判處董杰有期徒刑六年，罰金160萬(wàn)元，判處陳珠有期徒刑三年緩刑四年，罰金140萬(wàn)元。
　　一審宣判爭(zhēng)議繼續(xù)
　　終審基本維持原判
　　陳珠與董杰在接到判決書的當(dāng)天即決定上訴，認(rèn)為自己的行為不是非法出版互聯(lián)網(wǎng)出版物的行為，不構(gòu)成犯罪。保外候?qū)徠陂g，陳珠大部分時(shí)間均用于上網(wǎng)尋找自己和丈夫無(wú)罪的證據(jù)。她查到，外地有因制作銷售外掛程序被判非法經(jīng)營(yíng)罪的案例，但像她跟丈夫這樣，僅因?yàn)槭褂猛鈷斐绦蜻M(jìn)行有償代練的，未有入罪先例。她還搜到一則武漢一游戲代練公司獲批工商營(yíng)業(yè)執(zhí)照的新聞，這給了她極大的信心：“如果說(shuō)游戲代練是合法職業(yè)，為何使用外掛幫人代練就成了犯罪？法律里有禁止外掛的明文規(guī)定嗎？我們用外掛幫人代練，賺一點(diǎn)勞務(wù)費(fèi)，做夢(mèng)都沒(méi)想到竟會(huì)觸犯刑律，更沒(méi)想到會(huì)判這么重�！�
　　一審的判決很快也在網(wǎng)絡(luò)上引發(fā)熱議，很多玩家都抱以同情。許多網(wǎng)友認(rèn)為，在網(wǎng)絡(luò)游戲中使用“外掛”是常見(jiàn)的事，在全國(guó)很稀松平常，這對(duì)夫妻以操此業(yè)務(wù)不到一年，卻要承受牢獄之災(zāi)及巨額罰金，處罰之重，全國(guó)罕見(jiàn)。
　　一些刑法專家也認(rèn)為， 《刑法》第225條列舉了構(gòu)成非法經(jīng)營(yíng)罪的四種非法經(jīng)營(yíng)行為，而非法使用網(wǎng)游外掛牟利并沒(méi)有明確法條規(guī)定，只能納入其中的第(四)項(xiàng)“其他嚴(yán)重?cái)_亂市場(chǎng)秩序的非法經(jīng)營(yíng)行為”。對(duì)這一概況規(guī)定的適用范圍應(yīng)取審慎態(tài)度，原則上以司法解釋和成熟判例認(rèn)可的行為才能據(jù)此定罪判刑，因此，“外掛代練”行為應(yīng)審慎入罪。
　　在一片爭(zhēng)議聲中，日前，南京市中級(jí)法院對(duì)此案作出終審判決。法院認(rèn)為，一審法院定罪量刑準(zhǔn)確，但罰金過(guò)重，故將兩被告人的罰金由300萬(wàn)元改為50萬(wàn)元，其他維持一審判決。